群發(fā)詐騙短信可能構成非法經(jīng)營罪_移動增值_短信/彩信

群發(fā)詐騙短信可能構成非法經(jīng)營罪

2011/09/26

　　群發(fā)短信也會犯罪？相信很多人都不了解。生活中，短信群發(fā)給消費者帶來的損害眾所周知，而當消費者憑借一己之力無以確保自己的信息安全時，監(jiān)管法規(guī)和監(jiān)管手段的修訂、升級就該被提上日程。據(jù)媒體報道，全國首例追究無證群發(fā)短信者刑事責任的案件近日宣判。北京市西城區(qū)法院認為，被告人向某等4人在沒有取得經(jīng)營許可的情況下，擅自經(jīng)營群發(fā)短信的增值電信業(yè)務，擾亂了市場秩序，且情節(jié)嚴重，已構成非法經(jīng)營罪，均應依法予以懲處。

　　“群發(fā)短信首次被公訴”追蹤

　　周某、邵某等4人因未獲許可經(jīng)營短信群發(fā)業(yè)務，涉嫌非法經(jīng)營罪被北京市西城區(qū)檢察院提起公訴，這是北京市首例非法群發(fā)短信被控非法經(jīng)營罪。西城區(qū)法院經(jīng)審理，依法判決周某、邵某等4人有期徒刑一年六個月到一年一個月，緩刑一年六個月不等的刑期。

　　據(jù)北京市西城區(qū)檢察院指控，4人均沒有取得許可經(jīng)營群發(fā)短信業(yè)務，構成非法經(jīng)營罪，向某的經(jīng)營額34萬余元，周某與邵某的經(jīng)營數(shù)額20萬余元，徐某的經(jīng)營數(shù)額30萬余元。

　　在庭審中，四川人向某交代說，自己是馬甸郵幣卡市場里賣手機充值卡的商戶，可生意不好，他才開始經(jīng)營群發(fā)短信業(yè)務。“我不知道這么做是違法的。”向某說，他買了20多臺群發(fā)短信設備，在家里連接到多臺電腦上，就能按照客戶需求群發(fā)短信了。向某承認說，自2009年5月至2010年初，他先后為其他3名被告人群發(fā)短信，每條短信收費3分多，經(jīng)營額總計34萬余元。

　　周某與邵某是親戚關系，兩人都是“80”后。周某交代說，他成立了兩家廣告公司，主要是做樓盤廣告業(yè)務，邵某在公司打工。按照周某的說法，他的廣告公司與多家知名房地產企業(yè)有合作關系。從2008年底，他的公司開始為客戶做群發(fā)短信業(yè)務，公司里有10多臺群發(fā)短信設備，房產開發(fā)商向他的公司提供了短信內容和號段，廣告主要是對一手房樓盤的宣傳。“我的機器用不了后，我買手機卡認識了向某，請向某代為群發(fā)短信。”周某說，他對外承攬群發(fā)短信業(yè)務，經(jīng)營額20萬余元。

　　徐某是一家科技公司的職員。徐某說，他在該公司負責群發(fā)短信業(yè)務，該公司與網(wǎng)絡公司有合作，為網(wǎng)絡公司向會員群發(fā)短信。

　　法院認為，4名被告人在沒有取得經(jīng)營許可的情況下，擅自經(jīng)營群發(fā)短信的增值電信業(yè)務，擾亂了市場秩序，且情節(jié)嚴重，已構成非法經(jīng)營罪，均應依法予以懲處。4名被告人的辯護人提出的關于4人不構成犯罪的辯護意見，理由不足，法院均不予采納。

　　說法

　　個人涉案5萬元可追刑責

　　負責該案的法官宣判后表示，此案在定罪上非常謹慎。由于群發(fā)短信屬于增值電信業(yè)務，未獲許可經(jīng)營的，是違法行為。非法經(jīng)營罪中有一項“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”條款，認定比較寬泛，4人非法經(jīng)營數(shù)額都有二三十萬元，已經(jīng)構成非法經(jīng)營罪立案標準。

　　法官表示，非法經(jīng)營罪對追究個人刑事責任的數(shù)額標準是5萬元。數(shù)額達不到刑事追訴標準的，也應受到行政處罰。

　　群發(fā)詐騙短信構成非法經(jīng)營罪

　　一條手機短信可能騙走幾十萬元，一個假冒銀行網(wǎng)站可能將儲戶的上百萬元席卷而空。近年來，全國電信詐騙案件頻繁發(fā)生，作案手法不斷翻新，十分猖獗，人民群眾深惡痛絕。這類犯罪的受眾非常多，危害性特別大。2009年，僅上海、江蘇、浙江、福建、廣東5個省份的公眾因電信詐騙造成的損失就有10多億元。

　　鄭州市管城區(qū)法院法官王芳告訴記者，我國《刑法》規(guī)定，非法經(jīng)營罪是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。

　　以短信群發(fā)方式進行商業(yè)信息發(fā)布系增值電信業(yè)務，依據(jù)我國《電信條例》第十四條規(guī)定，申請經(jīng)營增值電信業(yè)務，應向國務院信息產業(yè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構提出申請，并提交相關文件，同時還應當提交有關主管部門審核同意的文件。

　　經(jīng)營增值電信業(yè)務的，應取得增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證。在沒有取得經(jīng)營許可的情況下，擅自經(jīng)營群發(fā)廣告短信的增值電信業(yè)務，客觀上侵害了國家對電信增值業(yè)務的管理秩序，擾亂了市場秩序，情節(jié)嚴重的將構成非法經(jīng)營罪。

　　綜上所述，本案中，4名被告人在沒有取得經(jīng)營許可的情況下，擅自經(jīng)營群發(fā)短

　　信的增值電信業(yè)務，擾亂了市場秩序，且情節(jié)嚴重，已構成非法經(jīng)營罪，均應依法予以懲處。

　　群發(fā)詐騙短信可構成詐騙罪

　　“群發(fā)詐騙短信的行為，應以詐騙的共犯定罪。”開物律師集團(鄭州)事務所律師劉忠告訴記者，我國《刑法》第二百六十六條規(guī)定，詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。

　　他說,針對電信詐騙行為查處難、取證難、詐騙數(shù)額難以查清的情況，最高法、最高檢專門出臺了《關于審理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》。該解釋于2011年4月8日起施行，重點打擊電信詐騙，對定罪量刑的標準、犯罪情節(jié)的認定，特別是對電信詐騙等新類型犯罪活動追究刑事責任等問題作出了明確規(guī)定：對電信詐騙數(shù)額難以查證，但發(fā)送詐騙信息5000條以上的，撥打詐騙電話500人次以上的，或者詐騙手段惡劣、危害嚴重的，即可以詐騙罪(未遂)追究刑事責任。

　　多部門合力打擊克服監(jiān)管困難

　　記者在網(wǎng)上搜索發(fā)現(xiàn),網(wǎng)上群發(fā)短信廣告十分泛濫。很多代理群發(fā)短信的廣告，稱價格2至5分一條不等。不少商家號稱可以進行手機空號過濾，到達率98%以上。而這些代理商是否擁有資質，其網(wǎng)站頁面并無任何相關信息顯示。

　　“目前社會上不少公司群發(fā)短信，很多都屬于無資質的群發(fā)短信行為。而且很多群發(fā)短信方都未在當?shù)仉娦殴芾頇C構備案，不僅電信部門很難監(jiān)管，工商等部門也存在監(jiān)管難題。”王芳認為，由于犯罪手段復雜，電信部門遇到了電信監(jiān)管方面的困難。公安部門存在地域、成本等方面的執(zhí)法困難。只有各相關職能部門形成合力，共同打擊，才能進一步整治垃圾短信行為。同時，對手機用戶可以安裝手機防火墻、過濾器來進行防范。另外，手機實名制對根治短信群發(fā)肯定也會有一些作用。雖然現(xiàn)在還沒有長久的治理措施，但是在逐漸治理的過程中會找到一些更好的辦法。

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